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联合体CONSORTIUM协议编写浅析

添加日期:2011/2/22 20:35:41 访问次数:2808次

我们对联合体的理解和掌握经历了学习境外企业联营期、松散整合联营期和紧密整合联营期三个发展过程。[1] 到现在,联合体的形式已经为广大商业经营者所接受,如图书馆联盟,财团,旅行社联合体,R& D联盟(R&D consortium) [2],饭店联合体,零售业连锁,如Scottish Retail Consortium,施工企业联营体,EPC联合体等。为此,笔者试就Consortium型联合体做一些探究,对联合体协议的编写做一些粗浅的分析。

一、CONSORTIUM的涵义

有词典解释,Consortium有以下2个含义:1) 一群相互独立的商业实体或商人,为了履行某个协议或经营某个正在运营的商业,而共同合作在一起。 a group of separate businesses or business people joining together and cooperating to complete a project, work together to perform a contract or conduct an on-going business. 2) 配偶权the marital relationship, particularly sexual intimacies, between husband and wife.[3]

从以上解释,我们可以看出Consortium作为联合体具有2个特征:1)2个或以上的成员才能组成联合体Consortium。2)联合体成员具有共同的目的,该目的在一般情况下是一份协议,或一个项目。

同时我们还注意到与联合体Consortium相类似的一些组织,如联盟 Alliance,合资公司Joint venture,联营体等。笔者认为,联合体Consortium的组织紧密程度是介于Joint venture和Alliance之间的一类组织。Joint venture通常理解为合资公司,成员之间共担风险和共享专门技术,而且在许多国家都要求登记。联盟Alliance则是一个较为松散的组织,甚至于没有明确特定的目标,只是有比较宽泛的合作意向。

理解了以上这些内容,我们才能够对联合体Consortium协议的编写具备一个指导思想,也为我们在各类商业活动中是否采用联合体Consortium这种组织形式,从而选择正确的联合体形式更好地实现商业目标。

二、联合体的目的

目的Purpose是联合体协议的核心内容,必须详细地编写。它直接决定了联合体协议的效力,存续期间和协议双方的工作目标。一般EPC联合体的目的是为了完成工程承包项目工作,施工联合体则是为了完成特定的施工工作。因此目的的内容就必须明确特定的项目或工作,该项目或工作结束后联合体协议结束,协议失效。从而限定了联合体的组织、资源、管理提供了指导和依据,成为重要和必须的管理文件。

目的的编写需要根据工作的不同而发生变化,对财团类的联合体协议的目的,与经营类的联合体协议的目的差别很大,几乎没有相似的内容。EPC承包联合体中,与设计伙伴、施工伙伴、主要设备供货商伙伴的目的也都有许多差异。这是因为各方提供的工作、服务性质不同,处理方式也有许多差别。

三、常用条款

联合体的常用条款包括:合作原则Corporate Principles,费用分担原则Cost,工作界面划分Responsibility Matrix,风险负担原则Risk Allocation,组织机构设立Organization,主要管理人员分配Management,保险保函Insurance and Bond,责任分担Liability and Indemnity,违约责任Default,互相通知Notice,协议转让Transfer and Assignment,协议终止Termination,协议适用法律和语言Governing Law and Language,争议解决方式Dispute,保密Confidential,知识产权Intellectual Property以及其他一些常用协议条款。

    应当注意的是,以上这些常用条款在不同的联合体协议中,会有不同的侧重,并不需要全部详细编写,有些可以简单的编写,列入其他类的条款中。如在施工企业联营体协议中,保密Confidential,知识产权Intellectual Property就可以简单化。在咨询联合体协议中,保密Confidential,知识产权Intellectual Property就需要详细些地编写。

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